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《2020年法律行业区块链发展报告》发布:区块链政策与律所潜在机会如何?

来源: 互联网2019-12-30 14:28:14 阅读:12

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瀛和律师机构创始合伙人、上海法和信息科技有限公司创始人、《公司制的黄昏:区块链思维与数字化激励》作者李磊;其在瀛和律师机构2019年度主任年会发布《2020年法律行业区块链发展报告》

2019年1228日瀛和律师机构2019年度主任年会在普吉岛上隆重举行,瀛和律师机构创始合伙人李磊联合达瓴智库发布了《2020年法律行业区块链发展报告》。

2020年法律行业区块链发展报告》指出区块链+合规在区块链行业存在着巨大的需求,同时法律在区块链行业处于一个低竞争的蓝海阶段,其中主要体现为三点:区块链成长快速和法律的滞后性;合规案件频繁,律师供需不均;区块链律师进入门槛高。

2020年法律行业区块链发展报告》如下:


一、前言

过去几年的时间里,区块链及数字货币行业的发展令人瞩目。体现到法律政策领域,各国对于数字资产的监管框架逐渐清晰。20191024日,中共中央政治局首次就区块链技术发展现状和趋势进行第十三次集体学习。习近平总书记指出,区块链技术应用已延伸到数字金融、物联网、智能制造、供应链管理、数字资产交易等多个领域。目前,全球主要国家都在加快布局区块链技术发展。我国在区块链领域拥有良好基础,要加快推动区块链技术和产业创新发展,积极推进区块链和经济社会融合发展。


来源:新华社


然而,我们不能忽略的是,任何一个新兴行业,在其走向成熟的路径中,在早期难免会出现一些法律、合规不完善的问题。从当前来看,我国区块链尚处于早期发展阶段,一个区块链长效机制的建立需要一定的时间。以金融为例,光是区块链赋能金融过程中所产生的问题,就包括隐私监管、密码归属、税务课征、风险控制等,而者对未来整个合规都将有系统性的改变。

其实,早在互联网时期,关于网络支付、网络借贷、互联网保险及网络众筹等方面的合规便如雨后春笋般纷纷制定,而在互联网普及前,这些法规制定是难以想象的。但是,如果能在互联网刚萌芽时就学习互联网技术入场,是否能掌握一代机遇也未可知。

历史总是惊人的相似,当今区块链的盛况让人难免想起了当年互联网的场景。但是,这次盛况和本世纪初的相比有一个本质的不同:区块链是结合多学科多领域的一门综合技术,包含密码学、金融学、经济学、计算机科学、数学、合规等等。能够具有所有区块链知识储备的人凤毛麟角,而这也造就这行业学习风气及跨业结盟的兴盛。

加上区块链技术宽阔的赋能场景,越早踏入这个领域学习的人,就越容易成为区块链这个领域的专才。因此,这是一个头部企业效应明显的市场,大者恒大,如何以合适的角度从传统行业切入新兴区块链产业绝对是各大公司面临的难题。

然而,既是我们处在如此良好的形势和环境下,我们仍注意到以“区块链、数字货币”为名的违法犯罪活动依然屡禁不止,大额可疑交易或技术问题在交易所也时有发生。随着该行业合规及监管标准的日渐明朗,相关行业参与者的合规义务只会有增无减。更重要的是,区块链技术已经根本的影响了未来无论是律所、法院或是监管上的模式。有鉴于此,本着“区块链合规未来将是各大企业战略化必经之路”的理念,我们搜集并分析大量的相关资料,完成此稿,希望对各位能够有所裨益。


二、区块链合规: 低竞争蓝海

1、区块链成长快速

A、行业发展迅速

2019年6月,美国发布《国防部数字现代化战略》,明确将探索区块链技术在网络安全领域的应用;2019918日,德国政府审议通过并发布《德国区块链战略》,明确了区块链技术在稳定金融、激发创新、规范投 资、行政服务、知识普及等五大领域采取优先行动;20191024日,中共中央政治局1024日下午就区块链技术发展现状和趋势进行第十八次集体学习。中共中央总书记习近平在主持学习时强调,区块链技术的集成应用在新的技术革新和产业变革中起着重要作用。我们要把区块链作为核心技术自主创新的重要突破口,明确主攻方向,加大投入力度,着力攻克一批关键核心技术,加快推动区块链技术和产业创新发展。


《国防部数字现代化战略》,来源:media.defense.gov


整个2019年,区块链技术实现“多点开花”,在司法存证、税务、贸易金融、 供应链、物流、医疗健康、农业等多个垂直行业探索应用。仅在今年的前8个月内,全球政府推动的区块链项目就高达154项,全球公开区块链专利的申请数量高达1.8万余件。


B、电子存证领域赋能明显

2018年97日,中国最高人民法院印发《关于互联网法院审理案件若干问题的规定》,承认了区块链存证在互联网案件举证中的法律效力,目前包括北京、杭州、 广州等在内的全国至少7 省市法院构建了区块链电子证据平台。20198月,最高人民法院宣布正在搭建人民法院司法区块链统一平台目前完成最高人民法院、高院、中院和基层法院四级多省市21家法院,及国家授时中心、多元纠纷调解平台、公证处、司法鉴定中心的27个节点建设,联合四级法院共完成超 1.8 亿条数据完成上链存证固证, 并已牵头制定了《司法区块链技术要求》《司法区块链管理规范》,指导规范全国法院数据上链。


《关于互联网法院审理案件若干问题的规定》,来源:中国最高人民法院


实例:北京创新司法存证

北京互联网法院创新司法存证,已完成版权、著作权、电子合同等领域应用节点数据对接。该平台目前在线证据采集数超过 472 万条,跨链存证数据量已达上 千万条,案件审理中验证跨链存证数据 945 条,涉及案件 58 个, 认证判决案件 1 件,促成当事人和解的调解案件 41 件。


2、合规案件频繁,律师供需不均

截止至201911月底,有关区块链的民事裁判文书已达512件,刑事裁判文书34件。涉及区块链的民事裁判文书中,数量排在前三位的是合同类纠纷、竞争纠纷和劳动人事纠纷和知识产权。


2019年区块链民事裁判文书,来源:链法


就刑事判决案例中,绝大多数案例与破坏社会主义市场经济秩序类犯罪有关。从某种意义上讲,非法集资案件在区块链行业案件中占比相当大,且逐年上升。据不完全统计,仅在2017-2019年两年内的时间里,已立案曝光的假借区块链的骗局数量已达数百起,总涉案金额就超过200亿人民币,诈骗人数高达数百万人。

此外,201794日,中国人民银行等7部委联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》,明确将代币发行融资定义为“本质上是一种未经批准非法公开融资的行为,涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动”;20191114日,人民银行上海总部互金整治办发布《关于开展虚拟货币交易场所排摸整治的通知》,明确提出要对虚拟货币相关活动进行摸排;2019124日,海南自贸区对外发布“链上海南”计划,政府也决定在海南实施沙盒监管。

上述的种种政策表明,数字货币交易平台由于其模糊的法律地位,在合规咨询等方面具有极大的需求,当前应该是律师行业切入区块链赛道的最佳时期。


3、区块链律师进入门槛高

作为一门多学科跨领域的学科,区块链包含了操作系统、网络通讯、密码学、数学、金融、生产等领域。从当前情况来看,我国在交叉学科方面还有很大的领域去探索。根据《2018年区块链人才供需与发展研究报告》显示,在投递简历的求职者中,真正具备区块链相关技能和工作经验的存量人才仅占需求量的7%。当前高校课程和社会专业培训课程体系相对落后,课程内容偏向于知识科普与产业应用指导,并未开设具有专业性和延展性的区块链专业课程。


区块链招聘需求行业结构变化图,来源:智联招聘


三、区块链项目方 + 合规

下表所示为各国对区块链项目的合规态度,主要分为积极, 谨慎以及保守这三类。由于区块链项目需要考虑到的法规实在太多,其中牵涉的包含非法发售代币票券、非法发行证券、非法集资/金融诈骗、传销等等。更重要的是,各国各个时间节点的合规会存在较大的差异,而不同项目间是否合规也鲜有先例可以参照,因此少有人在该领域有所建树。但与此同时,项目需求又十分庞大,如同股票IPO一样,每个项目在发币或上链前都会有许多步骤涉及合规。而代币的性质复杂,不像股票制式化,其中将会涉及多项合规风险,具体可分为以下三类合规:


新加坡区块链监管介绍,来源:HashKey Hub


1、投融资咨询

ICO、STO各地代币融资法规繁杂不一,主要的症结点在于加密货币的属性。对于数字资产的属性定义一直是各国在研究的课题,其中不仅有对其功能性的讨论,还有许多涉及到各界如何看待的问题。以美国为例,2013年初实行的《虚拟货币管理条例》把数字资产作为一种货币进行监管,同年八月在美国证券交易委员会诉Trendon Shavers一案中,法官也认定数字资产为货币;2014年三月,美国国内收入局规定基于税收目的时视数字资产为资产;而2015年,美国商品期货交易委员会又把它作为一种大宗商品进行监管,在2018年,SEC明确了证券类数字资产的监管方式,却在如何分类数字资产的问题上没有提出根本解决方案。

这种政策的混乱既不利于数字资产的健康发展,也容易滋生监管套利行为,甚至在监管主体不够明确的情况下产生监管漏洞。例如交易平台是信用中介还是信息中介的问题,平台通过履行支付功能实际作为信用中介,但是支付业务的相关规定又禁止了其成为信用中介,由此导致监管混乱。因此在投融资这个领域专家很少但需求又众多,虽然能想象的到未来区块链系统化合规出台,但是就整个项目方投融资的流程中,律师的参与绝对还是不可或缺的。


适用区块链监管法规各国口径不一,来源:网络


2、诈骗传销维权

近年来,大量不法分子假借区块链概念,向公众以代币形式的进行非法融资。早在201794日,中国人民银行等7部委就联合发布《关于防范代币发行融资风险的公告》,明确将代币发行融资定义为“本质上是一种未经批准非法公开融资的行为,涉嫌非法发售代币票券、非法发行证券以及非法集资、金融诈骗、传销等违法犯罪活动”。然而,光是今年34起的刑事判决案件中就有24起涉及组织传销、集资诈骗、非法吸收公众存款等非法集资案件。此外,据不完全统计,从2017年至今,已曝光的、假借区块链名义进行非法集资的案件已高达数百起,每起案件涉及金额至少为1亿人民币,总涉及金额已逾300亿人民币。


《关于防范代币发行融资风险的公告》;来源:中国人民银行


以超级明星为例,这个以区块链名义进行金融诈骗的案件在短短6个星期内涉事金额就高达50亿。由于这类案件大多涉事金额大、受害群众多、犯罪嫌疑人逃匿海外,且当前关于区块链非法集资的法律合规尚未完善,大多数受害者维权之路受阻。考虑到有大量的、以区块链名义进行金融诈骗的案例还没曝光,整个区块链诈骗传销维权存在一个近似“真空”的状态,这对整个律师行业而言都是个极佳的风口。并且,律师的参与也能推进受害者在区块链行业的维权之路。


3、税务咨询

目前仍没有国家公布详细的数字资产税务指导意见,不过从大部分国家目前的税收标准来看,如何对数字资产交易收税取决于该国家对数字资产的定义。如美国的「证券类数字资产」按照证券法交税,而「非证券类数字资产」主要计算个人所得税;日本初期将比特币定义为消费品,对其征收8%的消费税,后随着比特币被日本定义为货币的一种,取消了消费税,开始转为「资本利得性质」的税款;对数字资产监管采用「沙盒机制」的英国、德国等则采用税收优惠甚至免税的政策。总体来看,国家立场、对区块链领域的态度、现有税收机制、国情决定了各国的税收政策不会完全相同。

47.3%的国家对加密货币交易者征收资本利得税;有5个国家对挖矿行为征收税款,占到26.3%;有4个国家对加密货币交易流通征收增值税,占到21%。多数对加密货币予以一定认同的国家,都将其判定为类似于证券的不动产,进而按照资本利得税的相关规定征收税款,但是其中界定复杂,通常需要律师介入,而且项目设立遍及海内外,对税务成本需要精确控管以做战略决策,因此律师在其中也能起到关键作用。


四、区块链交易所 + 合规

2008年比特币诞生以来,加密资产的种类和辐射范围得到极大提高,截止目前,根据CoinMarketCap数据显示,全球至少有超过3000种数字资产,且整个加密资产行业已扩散至全球所有互联网覆盖的国家和地区。与此同时,加密资产行业的全球监管体系也日渐明朗,为了不扼杀金融创新,虽然目前各国的监管政策各不相同,但基本形成了包括传统牌照监管体系、沙盒监管和行业自律等在内的动态综合监管体系。

在加密资产的各个环节中,由于绝大多数链上交易信息存在严重的身份信息缺失,但这些资产的交易、流通和托管均发生在中心化交易所中,因此通过直接对中心化交易所进行重点合规监管无疑是最有效也最合理的监管途径。显然,随着加密资产行业的发展和影响力的持续扩大,交易所合规监管将会成为整个行业监管的核心环节。主要分成以下三种商机:

1、牌照申请

交易所在各地成立需要不同牌照与符合不同规范,如美国交易所需有三大牌照,申请步骤繁杂,通常需律师协助。具体交易所申请牌照将会面临许多问题。首先,谁将接受监管,接受什么样的监管?像是在美国分为联邦立法及州立法,监管机构更是横跨SEC, CFTC, IRS, FinCEN等机构,美国MSB牌照最早是要用美国公司来申请,所以交易所往往需要先注册美国公司然后来申请牌照,现在可以用其他离岸公司来申请。

大部分人会选择用群岛公司申请,因为群岛公司信息保密,可以规避一些东西,也可以选择群岛来控股美国公司申请牌照,但是这些流程相当繁复,也因为各交易所战略方向而有适当性的问题,因此律师的咨询显得特别关键。


2、交易所出海

一直以来链圈有个说法,交易所出海容易合规难,合规容易运营难。交易所从2018年开始因为国内合规方向尚不明朗而倾向往海外设立,2018年火币交易所出征巴西及澳洲,当时在当地召开了盛大的新闻发布会,宣布上线10个币种的交易,而且会后续上线更多的交易对。彼时,这被认为是火币全球战略的重要一步 。但是上线几个月因为合规艰涩难懂而频繁更换发展步调,不但裁员了60%,上所的币种更是少得可怜,因为每个交易所战略发展性质差异甚大,合适的海外地点也不一,包含赛舌尔、卢森堡、马尔他都是热门出海地点。更重要的是,当地监管随时都在变化,急切需要律师为其分析最适合出海地点与策略。


3、引渡、调查

2018年 4月 美国纽约州总检察署 Office of The Attorney General NYAG 下发了 “Virtual Markets Integrity Initiative 其中提出了监管中对于从事数字货币交易业务的主体的 34个关注点,并据此对十三家交易所进行了调查。无论海内外的交易所都容易被SEC以及各类监管盯上,如何正确地回答这些问题与交易所存亡相关,举凡所有权、基本运营、组织架构、内控制度、交易隐私及洗钱防制等等,都会成为是否合规的关键原因,因此区块链律师在这块也能提供很好的协助。


五、区块链政策与律所潜在机会

1、密码法:

密码法将自202011

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